Европейские правила по раскрытию агрессивных налоговых схем согласно DAC 6



Частный капитал

Поиск по признакам...

После нескольких лет подготовки ОЭСР, государства-члены ЕС в настоящее время внедряют Правила обязательного раскрытия информации (Mandatory Disclosure Rules - MDR) для автоматического обмена информацией о потенциально агрессивных трансграничных схемах налогового планирования.

DAC 6 - это минимальный стандарт, разработанный как «система раннего предупреждения», для помощи местным налоговым органам в борьбе с уклонением от уплаты налогов. Принимая во внимание широкий спектр отличительных признаков DAC 6 (так называемые «Hallmarks»), даже налоговые эксперты признают, что его трудно интерпретировать. Ещё предстоит выяснить, удастся ли это неспециалистам...

DAC 6 («Directive on Administrative Cooperation») берёт свое начало в Обязательных правилах раскрытия информации (MDR) ОЭСР (2015), целью которых было (i) предоставить налоговым службам предварительную информацию о потенциально агрессивном налоговом планировании (ii) идентифицировать промоутеров и пользователей и (iii) ограничить доступ к «рынку уклонения от уплаты налогов».

MDR имеют долгую предысторию - они были введены: в США (1984 г.), Канаде (1989 г.), Южной Африке (2003 г.), Великобритании (2004 г.), Португалии (2008 г.) и Ирландии (2011 г.).

Что такое уклонение от уплаты налогов?

Согласно классическому определению, уклонение от уплаты налогов «происходит, когда люди устраивают свои дела таким образом, чтобы использовать недостатки или двусмысленности налогового законодательства в свою пользу». Европейский суд (ECJ) определяет уклонение от уплаты налогов как «полностью искусственные меры, направленные на обход налогового законодательства».

В то время как термины «налоговое планирование» или «оптимизация налогообложения» обычно относятся к легитимному использованию привлекательных с налоговой точки зрения вариантов, термин «уклонение от уплаты налогов» обозначает беспроигрышные результаты для налогоплательщиков, явно не предусмотренные законодателем и, хоть они и соблюдают его букву, явно идут вразрез с духом закона.

Эпоха нулевой толерантности

Несмотря на введения режима CRS в 2014 году, скоординированная сеть блогеров, журналистов-расследователей (ICIJ, OCCRP), специализированных СМИ (Guardian, Süddeutsche, Tagesanzeiger и т. д.) и лоббирующих организаций (Tax Justice Network, Global Witness, Oxfam) продолжали оказывать давление на ОЭСР, чтобы добиться внедрения политики абсолютной нетерпимости к уклонению от уплаты налогов в рамках CRS.

Например, Международный консорциум журналистов-расследователей (ICIJ) на своем веб-сайте Leak to Us поощряет осведомителей «безопасно присылать любой контент, который может быть общественно значимый - документы, фотографии, видеоклипы, а также сюжетные подсказки». Для сбора доказательств правонарушений платформа публикации Guardian использует анонимный маршрутизатор Tor, который, иронично, описывают как «темный уголок Интернета».

Утечки, которые используют ICIJ и другие организации в своих расследованиях, подпитывают почти постоянный новостной поток сенсаций, в которых неспециализированные журналисты-расследователи и блогеры, часто не имеющие опыта работы в правоохранительных органах, занимаются спекуляциями по поводу разрозненного, и порой непроверенного, массива данных:

2013       Offshore Leaks

2014       Jersey Files

2014       Luxembourg Leaks

2015       Swiss Leaks

2016       Panama Papers

2020       Luanda Leaks

2020       Cyprus Leaks

2020       FinCen Leaks

Поддерживая высокий уровень информационно-пропагандистской деятельности и давления со стороны СМИ, такие группы, как ICIJ и TJN, способствовали возникновению культуры утечки информации на всех уровнях общества. Это привело к тому, что в мае 2017 года ОЭСР запустила собственную платформу для информаторов. Она позволяет заинтересованным лицам анонимно сообщать о «потенциальных схемах, инструментах или структурах, используемых для обхода CRS» через Портал автоматического обмена ОЭСР.

Что такое DAC 6?

В соответствии с Директивой ЕС об административном сотрудничестве (DAC 6) посредники (бухгалтеры, консультанты, юристы, банки) либо, в отсутствие таковых, - непосредственно налогоплательщики обязаны сообщать в свои местные налоговые органы, в течение 30 дней, об агрессивных схемах налогового планирования (в договорах, заключенных после 25 июня 2018 года) сведения о трансграничных схемах (с участием нескольких стран-членов ЕС, либо страны-члена ЕС и третьей страны), которые имеют конкретные отличительные признаки («hallmarks») агрессивного налогового планирования.

Другими словами, схема подлежит раскрытию если хотя бы одна из сторон сделки является резидентом Европейского Союза и если сделка была заключенной после 25 июня 2018 года.

Страны-члены ЕС затем должны классифицировать схему (включая регистрационный номер схемы) и ежеквартально, через Общую коммуникационную сеть ЕС (CCN), обмениваться со всеми другими странами-членами ЕС, ключевыми параметрами и признаками схемы, в частности такими как:

• Имя посредника / налогоплательщика, место рождения, дата рождения, резидентство, ИНН;

• Квалификационные отличительные признаки схемы;

• Методика схемы, её рыночное название, например, «Золотая виза» («без раскрытия коммерческой, промышленной или профессиональной тайны»);

• (Ожидаемая) дата реализации схемы;

• Юридическая основа схемы по местному законодательству;

• Стоимость схемы (например, ожидаемая сумма, сэкономленная за счёт уменьшения налоговых платежей, и т.д.);

• Упоминание государства-члена ЕС, которое может быть затронуто схемой;

• Упоминание любого другого лица ЕС, которое может быть затронуто схемой.

Последствия обмена информацией согласно DAC 6

Предоставление информации о схеме не является выводом об уклонении от уплаты налогов. В то же время отсутствие реакции на схему со стороны налоговых органов не означает её принятие.

Скорее, данные, собранные в рамках DAC 6, позволят местным налоговым органам (i) быстро закрыть пробелы в законодательстве (ii) оценить риски при проведении налоговых проверок и (iii) успешно внедрять коммуникационные стратегии по отношению к налогоплательщикам (подвергая публичной огласке «спорные» и «специальные» сделки в государственных налоговых уведомлениях и анонсах).

Штрафы за нераскрытие согласно DAC 6

Локальные штрафы за неполное или несвоевременное осведомление или за его отсутствие ограничены до £1.000.000 (Великобритания), €830.000 (Нидерланды), €250.000 (Люксембург), €100.000 (Бельгия, Франция), €50.000 (Австрия, Дания), €25.000 (Германия, Хорватия), €20.000 (Кипр, Италия, Мальта), €15.000 (Финляндия, Венгрия).

Определение посредников согласно DAC 6

Посредники («intermediaries») - это лица ЕС, которые (i) разрабатывают, предлагают, организуют или внедряют трансграничную схему, подлежащую обязательному раскрытию согласно DAC 6 или лица ЕС, которые (ii) предоставляют помощь, содействие или консультации таким посредникам.

Юридические привилегии согласно DAC 6

Юридическая профессиональная привилегия (Legal Professional Privilege - LPP): Европейские страны-члены ЕС должны соблюдать LPP (адвокатскую тайну) в соответствии с национальным законодательством. Однако квалифицированные посредники, претендующие на LPP, должны незамедлительно уведомить любого другого посредника или причастного налогоплательщика об их обязательствах по раскрытию информации о трансграничной схеме.

Причастные налогоплательщики согласно DAC 6

Причастные налогоплательщики включают «любое лицо, которому предоставляется схема, подлежащая раскрытию». В случаях, когда нет посредника или когда применяется адвокатская тайна, налогоплательщики (не граждане ЕС) должны отчитываться в том государстве-члене ЕС, с которым может быть установлена ближайшая внутренняя связь («closest nexus»), то есть где они (i) являются резидентами (ii) имеют постоянное представительство, извлекающее выгоду из схемы (iii) получают доход или генерируют прибыль или (iv) осуществляют деятельность (в зависимости от того, какая страна-член ЕС появится раньше).

Отличительные признаки («Hallmarks») согласно DAC 6

Существуют 5 Категорий признаков (так называемые «hallmarks»), которым должна удовлетворять сделка по налоговому планированию (трансграничная схема или «cross-border arrangement») для ее обязательного раскрытия:

Признаки внутри Категории A

(1) Конфиденциальность (клиента промоутеру) или (2) уплата вознаграждения, пропорциональная обеспеченному налоговому преимуществу, или (3) массовый маркетинг со стандартизованной документацией («plug and play»).

Признаки внутри Категории B

(1) Снижение налога за счет покупки убыточной компании или когда (2) дохода, который конвертируется в капитал, дарение или другие доходы с низким / нулевым налогом или с использованием (3) циркулярных транзакций (которые компенсируют друг друга).

Признаки внутри Категории C

Платежи между связанными компаниями, где получатель (1) не находится ни в какой юрисдикции или (2) находится в юрисдикции с нулевым налогообложением (< 1%) или (3) находится в некооперативной юрисдикции по списку ОЭСР или (4) получатель полностью освобожден от налогов или (5) использует льготный налоговый режим.

Ситуации, когда (6) компания может потребовать вычет амортизации дважды или (7) может потребовать освобождение от двойного налогообложения дважды или (8) передача активов включает две разные суммы.

Признаки внутри Категории D

Избежание CRS посредством (1) искусственной реклассификации пассивной нефинансовой компании (NFE) в активную NFE или (2) использования юрисдикций, не входящих в сферу применения CRS (США, Черногория и т.д.) или (3) реклассификации дохода и капитала, ведущей к отсутствию обмена налоговой информацией согласно CRS или (4) использования структур, позволяющих избежать обмен информацией согласно CRS по конечному бенефициару / контролирующему лицу или (5) использования слабых мест в антиотмывочном режиме банка или страны, или в требованиях к раскрытию бенефициара определённых стран.

Схемы, включающие непрозрачную юридическую цепочку или цепочку бенефициаров через структуры, которые (6) не имеют экономического присутствия либо (7) созданы за пределами резиденства бенефициара либо (8) с участием неидентифицируемых бенефициаров.

Признаки внутри Категории E

(1) Использование односторонних правил безопасной гавани или (2) передача трудно оцениваемых нематериальных активов или (3) внутригрупповая передача активов, функций или рисков, снижающих EBIT передающей стороны на 50%.

Тест основной цели («Main Benefit Test»)

Признаки в Категориях A и B (а также некоторые признаки Категории C) подлежат раскрытию только в том случае, если получение «налоговой выгоды» (см. ст. 4.2.) является основной или одной из основных целей схемы, на которую налогоплательщик может с разумной вероятностью рассчитывать (на основании объективных фактов).

_____________________________

Библиография

Roy Rohatgi (2007) Basic International Taxation. Second Edition. Volume II: Practice (Taxman)

OECD (2015) Mandatory Disclosure Rules, Action 12 - 2015 Final Report (here)

OECD (2018) Model Mandatory Disclosure Rules for CRS Avoidance Arrangements and Opaque Offshore Structures (here)